Лига Юристов

18.07.2023 Озон прислал следующий ответ на досудебную претензию:

То есть свой отказ Озон официально мотивировал тем, что "несохранение товарного вида выразилось в нарушении целостности упаковки и наличии признаков эксплуатации". Прекрасно, учтём, начинаем готовить исковое заявление.

Основные моменты, которые я указал в исковом.

1. Основания, по которым Озон ранее отказал мне в возврате, можно рассматривать как применение к дистанционной торговле норм ст.25 ЗоЗПП, которая регламентирует право потребителя на обмен товара надлежащего качества, приобретенного путем обычной розничной торговли. В рассматриваемой ситуации данные нормы неприменимы, поскольку товар был приобретен дистанционным способом, который регламентируется специальной нормой ст.26.1 ЗоЗПП.

2. Отказ Озона является неправомерным, поскольку требование о сохранении товарного вида распространяется лишь на товар и не применяется к упаковочному материалу: принадлежности упаковки к товарному виду товара нормативными правовыми актами Российской Федерации не установлено. В связи с тем, что в рассматриваемом случае заводская упаковка товара является препятствием в реализации потребителем своих обязанностей по обеспечению приемки товара, установленных статьей 484 ГК РФ, реализация которых невозможна без повреждения упаковки, такая упаковка не может являться частью товарного вида, соответственно, нарушение целостности упаковки товара не является основанием для отказа обмена товара или возврата денежных средств.

3. Ввод товара в эксплуатацию также осуществлен в целях реализации потребителем своих обязанностей по обеспечению приемки товара, установленных статьей 484 ГК РФ: поскольку смартфон является технически сложным товаром, проверку его функционального назначения невозможно осуществить без его ввода в эксплуатацию. При этом, в ходе проверки потребительских свойств товара мной не было совершено действий, влияющих на его потребительские свойства: не производилось изменение заводских настроек, не осуществлялась установка или удаление программ, не проводилась активация смартфона по гарантийному талону производителя. Признаки эксплуатации, влияющие на товарный вид или потребительские свойства товара, отсутствуют.

Рассуждения из пунктов 2 и 3 основаны на разъяснениях Роспотребнадзора, которые опубликованы на сайтах его некоторых региональных отделений. По-хорошему, это тоже было бы неплохо чем-то документально подтвердить. Но пока что просто запомним этот момент.

В мотивировочной части заявления также ссылаемся на нормы п.41 и п.22 Правил 2463, специальную норму ч.4 ст.26.1 ЗоЗПП, а также ст.22 и 23 ЗоЗПП (об уплате неустойки за нарушение сроков удовлетворения требований потребителя).

Однако (и это я тоже указал в исковом заявлении), нужно принимать во внимание Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 25.01.2022 № 49-КГ21-34-К6 (включено в «Обзор судебной практики по делам о защите прав потребителей», утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ 19.10.2022). В нем указано, что из буквального толкования пункта 5 статьи 26.1 ЗоЗПП следует, что предусмотренные статьями 18 – 24 ЗоЗПП последствия могут быть применены лишь в случае продажи дистанционным способом товара ненадлежащего качества, из чего можно сделать обоснованный вывод о том, что в данном случае правовые основания для взыскания с Озона в мою пользу неустойки, предусмотренной пунктом 1 статьи 23 ЗоЗПП, отсутствуют. Досадно.

В таком случае, к возникшим правоотношениям в данном случае могут быть применены положения статьи 395 ГК РФ, что согласуется с разъяснениями, содержащимися в абзаце третьем пункта 34 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.06.2012 № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей», согласно которым в денежных обязательствах, возникших из гражданско-правовых договоров, предусматривающих обязанность должника произвести оплату товаров (работ, услуг) либо уплатить полученные на условиях возврата денежные средства, на просроченную уплатой сумму могут быть начислены проценты на основании статьи 395 ГК РФ.

Сумма капающих процентов по ст.395 ГК РФ намного меньше, чем если бы эти проценты капали в порядке неустойки (на дату подачи искового заявления 05.08.2023 набежало смешных 115 руб. 69 коп.), но уж что поделать. Эти проценты, кстати, включаются в цену иска вместе со стоимостью самого товара.

Дополнительно законодательство дает потребителю право запросить компенсацию причиненного морального вреда, а также оштрафовать ответчика за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя. И если сумма штрафа четко регламентирована (50% от суммы иска), то оценку морального вреда истец определяет на своё усмотрение.

Здесь я нашел интересную статью на сайте "Тинькофф журнала" с собранной статистикой по суммам морального вреда в потребительских спорах (извините, ссылку уже не найду), где ребята посчитали среднюю сумму морального вреда, которую мировые суды присуждают по потребительским спорам с ценой иска до 100 000 рублей: обычно выходит от 1000 до 3000 рублей. Негусто, зато сразу понятно, что просить 50 000 морального вреда - бессмысленно.

Таким образом, в просительной части искового заявления получилось так:

1. Обязать Ответчика расторгнуть договор купли-продажи от 15.06.2023, заключенный дистанционным способом путем оформления заказа № 07079742-0088 через интернет-магазин «OZON», и принять к возврату товар надлежащего качества, поставленный по данному заказу.

2. Взыскать с Ответчика в мою пользу денежную сумму, уплаченную за возвращаемый товар по договору купли-продажи, в размере 16 690 рублей.

3. Взыскать с Ответчика в мою пользу сумму процентов в порядке ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 05.07.2023 по 05.08.2023 в размере 115 рублей 69 копеек.

4. Взыскать с Ответчика в мою пользу сумму процентов в порядке ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 06.08.2023 по день фактического исполнения решения суда.

5. Взыскать с Ответчика в мою пользу сумму компенсации причиненного морального вреда в размере 4 000 рублей.

6. Взыскать с Ответчика в мою пользу сумму штрафа за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя в размере пятидесяти процентов от суммы, присужденной судом в пользу потребителя.

Приложением к иску пошли "распечатки интернет-страницы" с сайта Озона, содержащие информацию о заказе, о дате его доставки и дате подачи заявления на возврат, об отклоненном возврате; кассовые чеки; электронные письма из переписки, направленной на досудебное урегулирование; копия досудебной претензии; ответ Озона на досудебную претензию; расчет суммы исковых требований; квитанции об отправке ответчику досудебной претензии и экземпляра судебного иска (кассовые чеки и описи вложений).

Иск был подан Мировому судье судебного участка № 376 Пресненского района города Москвы. Почему не в суд по месту жительства? Потому что я живу в регионе, и наши мировые суды не принимают документы в электронном виде - только в бумажном. А с бумажными распечатками скриншотов интернет-страниц и электронных писем судебная практика в регионах неоднозначная - где-то могут затребовать, чтобы эти доказательства были заверены нотариусом. Не могу сказать, насколько это распространено - начитался страшилок в интернете, единой практики и конкретных решений не нашел, решил не рисковать. Да и в целом предпочитаю подавать документы в электронном виде, когда это возможно.

Здесь возник проблемный момент - все подаваемые в суд в электронном виде документы должны быть подписаны усиленной квалифицированной электронной подписью. У меня как у физ.лица такой подписи нет. Сделать её можно в сертифицированных Минцифры центрах за немаленькую денежку и несколько дней работы.

Мне такой вариант не понравился, и я нашел альтернативу: оказывается, создать себе личную УКЭП можно с помощью биометрического загран.паспорта через приложение "Госключ" (подробный гайд расписывать не буду, в интернете есть). Загран.паспорт был у меня под рукой, так что через полчаса я стал довольным обладателем УКЭП (с учетом того, что биометрический загранник действует 10 лет, это в любом случае будет дешевле, чем каждый год делать себе подпись через сертифицированные конторы).

10.08.2023 суд зарегистрировал заявление, 17.08.2023 принял его к производству и назначил на 31.08.2023 "предварительное судебное заседание" в форме беседы.

21.08.2023 Озон впервые самостоятельно вышел на контакт и стал активно добиваться от меня скан-копии досудебной претензии. Поначалу я даже подумал, что это поддельный аккаунт, но нет, его id совпадал с аккаунтом, который давал официальные комментарии в сообществе Озона в ВК. В любом случае, такой запрос мне показался странным, поскольку на досудебку я уже давно получил официальный ответ, так что скидывать документы на непонятный ВК-аккаунт я не стал.

На этапе подготовки к рассмотрению дела я направил в суд ещё два ходатайства: о рассмотрении дела в моё отсутствие (в связи с нахождением на лечении) и о назначении судебной экспертизы. Зачем экспертиза? Чтобы иметь на руках официальное подтверждение того, что ни товарный вид, ни потребительские свойства телефона не нарушены. Такие товароведческие экспертизы проводятся организациями, имеющими соответствующую лицензию. Организацию я нашел самостоятельно, запросил у неё ориентировочные сроки и стоимость выполнения такой экспертизы, перечень необходимых документов, а также квалификацию эксперта. Примерная стоимость экспертизы, кстати, встала в 37 000 рублей (тут я немного охренел, но в любом случае судебные расходы оплачивает проигравшая сторона, так что эту сумму тоже можно будет взыскать). Полученный ответ приложил к ходатайству, которое направил в суд.

31.08.2023 была проведена "беседа", судебное заседание назначено на 18.09.2023.

18.09.2023 вынесено судебное решение, согласно которому мои требования были удовлетворены частично - сумму морального вреда снизили до 1000 рублей, а вот все остальные требования суд удовлетворил в полном объеме. Решение можно найти на сайте мировых судей города Москвы, судебный участок № 376, номер дела 02-1325/376/2023.

При этом суд даже не стал назначать судебную экспертизу - либо мои доводы сочли достаточными, либо представитель Озона согласился с моими требованиями, чтобы не оплачивать потом экспертизу, которая стоит в 2 раза больше, чем сам предмет спора.

19.10.2023 решение вступило в законную силу, апелляционной жалобы Озон не подавал, но и решение суда добровольно исполнять не стал - 21.10.2023 я направил на адрес Озона посылку с телефоном и сопроводительным письмом, в котором указал свои банковские реквизиты, однако никакой реакции на это от Озона не последовало.

Пришлось взыскать деньги по исполнительному листу, который я запросил в суде после вступления в силу вынесенного решения. Исполнительный лист я перенаправил вместе с "заявлением о взыскании денежных средств по исполнительному документу" в Райффайзен банк, где у Озона открыт расчетный счёт, и 23.11.2023 получил всю сумму по решению суда (плюс начисленные проценты).

Выводы.

При покупке даже сложных технических устройств дистанционным способом потребитель имеет право вскрыть упаковку товара (если по-другому осмотреть товар невозможно), проверить его работоспособность и потребительские свойства. Если потребителю не понравился цвет корпуса, скорость работы устройства, неудобная прошивка, громкость динамика или любые другие свойства аппарата, которые при этом не являются браком - вы имеете полное право вернуть товар без объяснения причин по ч.4 ст.26.1 ЗоЗПП. Если продавец решил отказать вам в таком возврате - суд встанет на вашу сторону. Главное, чтобы сам товар действительно сохранил товарный вид и потребительские свойства : например, если бы я уронил телефон в первый же день, разбил или поцарапал экран, или даже просто активировал гарантийный талон через IMEI - тогда суд бы моих требований не удовлетворил. Если вы уверены в своей правоте, в случае спорной ситуации можно попросить суд назначить экспертизу.

Справиться с таким судебным спором самостоятельно - вполне реально. Да, мне было сложно вникать в правовые и процессуальные тонкости, у меня ушло много времени на изучение нормативки, законов, судебной практики, разъяснений, статистики, требований к экспертизам и прочее. Сложно, но реально.

Что касается Озона, его поведение оказалось очень разочаровывающим - начиная от первых отказов в возврате, заканчивая игнорированием решения суда. Ни на одном этапе этого спора Озон не пошел навстречу покупателю - никаких попыток уладить ситуацию, никаких мировых соглашений, никаких извинений.

Впрочем, это не означает, что я теперь буду бойкотировать этот интернет-магазин и перестану пользоваться его услугами - к сожалению, у нас в регионах весьма мало возможностей купить понравившийся товар по адекватной цене. Кроме того, теперь я знаю, что потенциальный потребительский спор я могу выиграть своими силами. Но осадочек всё равно остался.

Отдельный привет читателям, которые бросаются обвинениями в "потребительском терроризме", не вникая в то, какие права и обязанности накладывает закон на каждую из сторон договора купли-продажи. Вы в правовом государстве как живете вообще?

Для профессионального юриста мой опыт наверняка выглядит детским лепетом, но на то я и не юрист. Возможно, этот случай окажется кому-то полезен.

Всем спасибо, доклад окончен.

Банкротство возможно, в том числе, включает в себя долги по договорам с физическими лицами, коммунальные платежи, банковские обязательства и т.д.

Контроль за осуществлением банкротства, поиском Вашего имущества и счетов, на которых могут быть деньги, занимается «Арбитражный управляющий».

Плюсы и минусы банкротства:

Плюс № 1.

Во-первых, процедура действительно освобождает Вас от всех финансовых обязательств, которые Вы (или Ваш юрист) указали при рассмотрении дела в суде. В том числе это касается коммунальных платежей и других договоров.

Минус.

Если в документах о банкротстве Вы или Ваш юрист не указал одну из организацией, которой Вы должны деньги, обязательства перед ней остаются в силе.

Плюс № 2.

Для многих людей, которые попали в трудную ситуацию, если совокупная  сумма задолженности для Вас существенная – это выход. Если Вы в течение пяти лет не сможете их оплатить или их оплата граничит с невозможным – хорошее решение.

Минус.

Оформление банкротства тоже стоит денег. Обычно, юристы берут не меньше 10% от общей суммы Вашей задолженности. В эту сумму не входят дополнительные платежи. Например, для того, чтобы стать банкротом – нужна строчка в «Российской газете» о том, что Вы банкрот. Нужна оплата гос. пошлины в суде. Если Вы хотите оформить отказ от взаимодействия с фантастическими тварями, то за это юристы тоже возьмут с Вас деньги, если это не входит в «комплект премиум» оказываемых услуг...

Плюс № 3.

Банкротство можно оформить практически бесплатно через МФЦ.

Минус.

Придётся долго ждать. Для этого все лица, включая коммунальщиков и физических лиц, должны подать на Вас в суд. Это занимает от 5 до 12 месяцев, если вопрос касается Банков (у разных банков разные сроки). Если речь идёт о коммунальных платежах – сроки могут быть и того больше. Если речь о Вашем соседе, у которого Вы под расписку взяли 50 т.р. – он вообще может не подавать в суд. А если всё-таки подаст, то и вовсе может Вам по-человечески дать в нос и потребовать вернуть деньги.

Плюс № 4.

Многие люди, у которых сложные отношения с деньгами, могут заранее взять много кредитов, а потом с хитрым лицом не платить и обанкротится.

Минус.

Существует статья 195 Уголовного кодекса Российской Федерации -  Преднамеренное банкротство. Хотя, стоит отметить, что на практике она работает не лучше, чем Ваш кот, которого Вы хотите научить приносить заработок в семью в качестве айтишника.

Ещё минусы:

• При оформлении банкротства будет очень неловко, если у Вас есть имущество. Например, две квартиры или машина, которые оформлены на Вас. Одна из квартир и машина будут арестованы судебными приставами и переданы для реализации на торгах (будут проданы), а вырученные деньги отдают не Вам, а распределены между кредиторами. Единственное жильё арестовывать тоже можно, но это большая редкость. Для ареста единственного жилья у Вас должна быть трёх-четырёх комнатная квартира или роскошный частный дом, в котором Вы живёте и зарегистрированы одни.

• Сам процесс банкротства имеет длительный срок. Процедура сбора документов и судебных разбирательств составляет от одного года до трёх лет. Зависит от Ваших юристов, имущества, документов, официальной заработной платы и т.д.

• Если у Вас есть ипотека, автокредит – имущество будет реализовано. То  есть, квартиру и машину Вы, очевидно, потеряете.

• Если у Вас есть официальная заработная плата – на неё будет наложено взыскание, на сумму от 20 до 50% (исходя из личной практики). Исключение, если Вы получаете денежные средства ниже минимального размера оплаты труда, которое зафиксировало государство. Сегодня это около 13-14 т.р. (зависит от региона, в котором Вы живёте). Заявление о том, что Вы получаете МРОТ нужно передать судебным приставам, тогда ареста не будет.

Пример. Если Kotillard получает 15 т.р., а МРОТ - 14 т.р., он может подать заявление приставам. Вычитать из заработной платы будут только 1000 р.

Если Kotillard получает 100 т.р., аресту подлежат денежные средства на сумму от 20 т.р. до 50 т.р.

• Арест заработной платы будет продолжаться в течение от 1-го до 3-х лет после оформления банкротства. В течение этого срока Вы можете оплатить всю сумму долга, если зарплата позволяет. Это нужно иметь ввиду.

• Банкротство повлечёт за собой много неприятных последствий. Например, запрет занимать определённые виды деятельности, занимать руководящие государственные и муниципальные должности. Заниматься предпринимательством в течение пяти лет после признания банкротом. Границы Российской Федерации для Вас могут быть закрыты постановлением судебного пристава – отдыхать можно будет только на даче или в России.

• О том, что Вы банкрот, скорее всего, узнают некоторые Ваши родственники и работодатель.

• Вы не сможете нормально пользоваться своими дебетовыми и кредитными картами – они будут арестованы. Все денежные средства с них будут направлены на погашение кредитов. Исключение – отдельные виды льготных поступлений, например, деньги на ребёнка или за поступления за инвалидность.

• Никто не обещает, что Вы действительно оформите банкротство, даже если процедура идёт полным ходом. То есть, юристы с Вас свои деньги возьмут, а банкротом Вас не признали. Получается, что Вы заплатили и всё, а ещё должны. Несмотря на убеждение о 100% результате и возврате денег со стороны юристов – их Вам никто не вернёт. Судится из-за этого с юристами – вопрос дискуссионный, сложный и опять же, требует достаточно средств.

В заключении, стоит сказать, что Банкротство – это сложная процедура, которая не всегда выгодна для должника. Как можно заметить, минусов намного больше. Если у Вас нет имущества, официальной работы, а кредиты на сумму БОЛЬШЕ 500 т.р. и она для Вас существенная – стоит  об этом задуматься. Но также стоит учесть, что юристы по банкротству – это не Ваши друзья. Это люди, которые хотят от Вас только денег. Во многих случаях, предложения от Банков намного выгоднее, чем банкротство. Если Вы просто не хотите общаться с фантастическими – лучше найти выход попроще. Естественно, после банкротства, кредиты Вам больше никто не даст или дадут под огромную %-ную ставку после нескольких лет. На ипотеку и автокредит можно не рассчитывать.